國外勞務派遣法制較為完善,在勞務派遣許可、勞務派遣關系、雇主責任、促進直接契約、勞務派遣監察以及法律責任等方面有著豐富的立法經驗,值得我們構建勞務派遣法制時參考。
勞務派遣許可制度勞務派遣許可制度是指凡欲從事勞務派遣業務,必須事先向勞動行政主管部門提出申請,經審核批準并取得許可證后方能從事勞務派遣業務的制度,是一種要式行政行為,具有計劃和控制的功能,其目的在于防止勞務派遣給受派勞工帶來損害,抑止勞務派遣的負面因素。
國外勞務派遣法制大凡都實行了勞務派遣的許可制度,總體呈現一種先緊后松的態勢。現行《德國員工出讓法》首先就規定了“批準義務”,即員工出讓許可,要求出讓方以經營形式將自己雇傭的勞動者提供給借用方使用,由借用員工向借用方提供勞務時,需要取得許可證,?否則就禁止出讓。
對于勞動派遣的范圍,德國勞動派遣法制采用的是禁止列舉的立法方式,禁止了建筑業適用派遣勞動。對雇主為了避免解雇或縮短工時的結果,將自己受雇的人借給同產業其他的企業;或雇主將受雇人員派遣至國外聯合公司,使受雇人暫時對國外公司提供勞務給付的情形在德國也是禁止的。
美國《德克薩斯州雇員租賃服務法案》規定,政府在收到申請時,需要對每位提出申請的個人以及申請人的控制人進行全面調查。有資格擔任許可證持有人的被許可人,必須年滿18周歲,并有相關受教育、從事管理或者商務活動的經驗。日本1947年的《職業安置法》是明文禁止勞工派遣事業的。
隨著產業結構變化和就業型態多樣化的發展,日本政府順應了經濟的發展和勞資雙方需求,于1996年實施了《保障工人派遣業適當運行和改善派遣工人工作條件法》。
日本對派遣業務機構從事派遣業務實行許可制度,對符合法律規定的許可條件予以許可,對具有失格事由、違反勞工派遣法及職業安定法的規定,或違反許可條件時,勞動大臣得取消其事業經營許可。
在派遣范圍方面,最初的法律采取列舉法,列出可以派遣的13項工作,后逐漸增加到26項。1999年的修改開始采取“否定列表”做法,規定只有列出的行業才是禁止的,列出在港口運輸,建筑、保衛服務、醫療和制造業等行業禁止派遣。
2003年的修改取消了制造業禁止派遣的規定,實行“原則自由、例外禁止”的許可制度。總體看來,德國的勞務派遣法制只規定了消極條件,美國德克薩斯州只規定了積極條件,韓國既規定了消極條件,又規定了積極條件,但積極條件規定得較為簡單。
積極條件從正面規定只有具備法定條件者才有可能從事勞務派遣業,消極條件是否定和排除進人勞務派遣業的條件。相對而言,積極條件對派遣許可的限制范圍更大,而消極條件對派遣許可的限制范圍較小。我們認為,許可的條件要根據一個國家的具體情況而定,如果一國的勞工權益保障現狀和法制實施現狀良好,派遣業的進人門檻可以要求低一些,只需設定消極條件或者積極條件即可,反之,二者就應該同時具備。
